抖音版《勞務(wù)合同》能規(guī)避勞動法?注意注意
作為仲裁員,最近處理了一個勞動爭議案件,勞動者是兩名00左右的小姑娘,用人單位是水果店。
事情也很簡單:老板認(rèn)為兩名小姑娘工作不行,1,店里有老鼠;2,不當(dāng)報損導(dǎo)致水果店損失;3,視頻監(jiān)控顯示工作中有玩手機行為。等等
老板就叫兩名小姑娘走人。
小姑娘也很簡單:把工資結(jié)了。
在審理過程中,老板舉證,拿出了抖音版《勞務(wù)合同》,陳述了三點理由:
1、水果店和小妹妹之間是勞務(wù)合同
2、根據(jù)抖音版《勞務(wù)合同》的約定,觀察期可以隨時解除
3、工作不滿三個月,可以不發(fā)績效
出于好奇以及審理需要,我詳細(xì)看了一下抖音版的《勞務(wù)合同》
順便問了一下句,這是從抖音買來的嗎?老板微微一笑,說,這個你別管。
不管不行嘛,各位觀察員,勞務(wù)合同內(nèi)容和抖音版多個視頻號內(nèi)容一致:
1、合同名字是《勞務(wù)合同》
這一點就要吐槽,民法典出來好幾年了,還用民法通則和合同法,明顯不專業(yè)嘛,不學(xué)習(xí)最新法律法規(guī),就敢出來賣合同,佩服佩服!
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》第十五條人民法院認(rèn)定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,不應(yīng)當(dāng)拘泥于合同使用的名稱,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的內(nèi)容。當(dāng)事人主張的權(quán)利義務(wù)關(guān)系與根據(jù)合同內(nèi)容認(rèn)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不一致的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合締約背景、交易目的、交易結(jié)構(gòu)、履行行為以及當(dāng)事人是否存在虛構(gòu)交易標(biāo)的等事實認(rèn)定當(dāng)事人之間的實際民事法律關(guān)系。
司法解釋寫的明明白白,名不符實的按實際履行來認(rèn)定,如果用勞務(wù)合同可以規(guī)避勞動合同法,勞動合同法豈不是虛設(shè)。有個成語,叫掩耳盜鈴。
2、約定解除
還有抖音上說的,配套確認(rèn)書再附加解除條件,即
第一個問題,違法約定試用期
一年的合同,寫1-3個月的觀察期,在觀察期內(nèi)不符合錄用條件的,可以解除。觀察期是什么?按這個確認(rèn)書,就是試用期啊。一年的合同約定了3個月觀察期,后果是什么?
答:勞動合同法第十九條規(guī)定,勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月。勞動合同法第第八十三條規(guī)定用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。
第二個是笑話,約定解除
勞動合同法的解雇保護標(biāo)準(zhǔn)極為嚴(yán)格,是不能約定解除的,提前三十條通知解除僅限于勞動合同法第四十條的情形,而四十條中的不勝任解除是勞動合同最難解除的規(guī)定。他這樣約定解除,提前三十天可以隨意解除,除了無知者無畏,可能還是利用勞動者的不知情吧。
3、工作不滿三個月不發(fā)績效
在庭審中,水果店老板說,根據(jù)確認(rèn)書,特別說明,在崗時間不滿3個月離職將不享受績效。我詳細(xì)看了一下約定確認(rèn)書的內(nèi)容如下圖:
4、工作不滿7天不發(fā)工資,周末上班沒有提加班費的事。在他眼里,勞務(wù)合同嘛,約定工資即可,怎么會有加班費吧
他們的工資結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜,基本工資,崗位工資,提成工資,績效獎金,全勤獎,交通補貼,餐補等。但是實際發(fā)放又沒有看出來提成和績效是怎么發(fā)的。
重點在于這一條,水果店老板說,確認(rèn)書寫的很清楚,不滿3個月就不享受績效、補貼,他還強調(diào)我是在3個月內(nèi)將他們開除的。
勞動合同法最大的威力在于可以評判約定無效,約定工傷責(zé)任自負(fù)無效,約定不給加班費無效,約定0工資無效,因為勞動合同法就干預(yù)勞資合意,對于違反法律規(guī)定、排除勞動者主要權(quán)利等條款的,就是無效的。
我聽他得意洋洋的說,在3個月內(nèi)把小妹妹開除了。心里在感嘆,兩個00后左右的小妹妹沒看抖音或者沒學(xué)勞動法,解除理由不合法是可以主張繼續(xù)履行或者違法解除勞動合同賠償金的,如果再強一點,加班費走起。
仲裁裁決結(jié)果,當(dāng)然是支付兩位小妹妹工資了。
是誰給水果店老板這樣的膽量的?
抖音的勞務(wù)合同模板。
抖音的勞動合同模板是誰擬的?
是誰給了起草勞務(wù)合同者的勇氣?讓他自以為可以規(guī)避勞動合同法。真要用上去,一旦被告,用人單位只會作法自斃,作繭自縛。
我也有一些同學(xué)朋友親戚開著小店的,開小店是很辛苦的,自己起早貪黑不說,租門店,請員工,有稅務(wù)管,有工商管,有消防管,要去進貨,要努力賣貨,進的貨物有損耗,賣不出去的容易壞,要賣出去得花很多心思。一年下來,可能賺的錢是自己從早干到晚的勞務(wù)費用,不一定是消費的利潤。也有可能是虧本的。
用工的風(fēng)險很大。如果不繳社保,員工上下班途中一個交通事故,就能讓老板一年甚至幾年的利潤全沒。
最后要提醒的是,用人單位要小心所謂的《勞務(wù)合同》能規(guī)避勞動法的做法,如果這個有用,勞動仲裁和勞動法官無存在之必要!